君澤君網(wǎng)絡(luò)招聘合規(guī)專輯 | 用人單位和網(wǎng)絡(luò)招聘服務(wù)機(jī)構(gòu)發(fā)布招聘信息的責(zé)任分析-ESG跨境

關(guān)鍵詞：發(fā)布招聘信息、民事責(zé)任、行政責(zé)任

#?前 言

我們時(shí)常在社交媒體上看到人們吐槽某些招聘信息中的不合理要求，如不招某星座員工、本職位限男性或女性、限30周歲以下、統(tǒng)招985/211等。網(wǎng)絡(luò)招聘信息中對(duì)候選人血型、星座、生肖、年齡、性別、婚姻狀況、生育狀況、民族、畢業(yè)院校等方面的歧視性表述屢見不鮮。含有歧視性內(nèi)容的招聘信息不僅固化了刻板印象，加劇了就業(yè)歧視，也侵犯了勞動(dòng)者的平等就業(yè)等權(quán)利。除歧視性內(nèi)容外，用人單位和網(wǎng)絡(luò)招聘服務(wù)機(jī)構(gòu)發(fā)布不合法、不真實(shí)的招聘信息，也時(shí)有發(fā)生。

2021年3月1日開始施行的《網(wǎng)絡(luò)招聘服務(wù)管理規(guī)定》再一次強(qiáng)調(diào)了網(wǎng)絡(luò)招聘信息的規(guī)范以及各方主體的責(zé)任。我們將在本文中討論網(wǎng)絡(luò)招聘信息的合規(guī)要求以及用人單位、網(wǎng)絡(luò)招聘服務(wù)機(jī)構(gòu)對(duì)此可能承擔(dān)的法律責(zé)任。

一、全國(guó)性的法律法規(guī)相關(guān)規(guī)定

二、網(wǎng)絡(luò)招聘信息規(guī)范

總的來(lái)說(shuō)，網(wǎng)絡(luò)招聘信息，應(yīng)當(dāng)合法、真實(shí)，不得含有歧視性內(nèi)容，不得違反國(guó)家規(guī)定在戶籍、地域、身份等方面設(shè)置限制人力資源流動(dòng)的條件。法律法規(guī)采用了“明確列舉”+“等”這樣的表述，考慮到實(shí)踐中復(fù)雜的情況以及社會(huì)認(rèn)識(shí)的不斷發(fā)展，無(wú)法做到窮盡列舉，也為處理明確列舉以外的情形留有裁量空間。

首先，如何認(rèn)識(shí)“明確列舉”的范疇：

（1）? 全國(guó)性法律法規(guī)中明確列舉的歧視性內(nèi)容有民族、種族、性別、宗教信仰。

（2）? 地方性的法律法規(guī)進(jìn)一步明確列舉的歧視性內(nèi)容有相貌、身高、戶籍、婚姻狀況、身體狀況。[7]

（3）? 全國(guó)性的政策、通知文件中明確列舉的歧視性內(nèi)容有限定院校[8]、國(guó)（境）外實(shí)習(xí)經(jīng)歷、學(xué)習(xí)方式（全日制和非全日制）[9]。

其次，如何認(rèn)識(shí)“等”的范疇：

各地之間對(duì)明確列舉的歧視性內(nèi)容略有差異，廣東、安徽、新疆、湖南等地的地方性法律中進(jìn)一步列舉了上文所歸納的歧視性內(nèi)容。地方性法規(guī)的效力雖然僅及于該行政管轄區(qū)域，對(duì)其他地區(qū)無(wú)法律效力，但其具有重要的說(shuō)明和參考意義。比如，《安徽省實(shí)施<中華人民共和國(guó)就業(yè)促進(jìn)法>辦法》就把未明確列舉的歧視性內(nèi)容限定在“與勞動(dòng)崗位無(wú)關(guān)的因素”。

浙江省杭州市中級(jí)人民法院的（2020）浙01民終736號(hào)

法院認(rèn)為：用人單位如無(wú)正當(dāng)理由，基于勞動(dòng)者的性別、戶籍、外貌等與工作內(nèi)在要求沒有必然聯(lián)系的先天形成的因素，而非學(xué)歷、工作經(jīng)驗(yàn)等與工作內(nèi)在要求密切相關(guān)的后天獲取的因素對(duì)勞動(dòng)者進(jìn)行差別對(duì)待的，應(yīng)當(dāng)認(rèn)定構(gòu)成就業(yè)歧視行為。

另外，教育部的政策文件中，要求推動(dòng)黨政機(jī)關(guān)、事業(yè)單位、國(guó)有企業(yè)帶頭扭轉(zhuǎn)“唯名?！薄拔▽W(xué)歷”的用人導(dǎo)向，不得將畢業(yè)院校、國(guó)（境）外學(xué)習(xí)經(jīng)歷、學(xué)習(xí)方式（全日制和非全日制）作為限制性條件。

綜上，用人單位招聘的限制性要求是否屬于就業(yè)歧視，一般需要審查其是否同時(shí)滿足以下兩個(gè)要件：

（1）? 該限制性要求與工作崗位、工作內(nèi)容、技能等完成工作的內(nèi)在要求沒有必然聯(lián)系；

（2）? 該限制性要求屬于勞動(dòng)者先天形成的因素。

三、網(wǎng)絡(luò)招聘信息不真實(shí)、不合法的主體責(zé)任

（一）用人單位的法律責(zé)任

1.? 民事責(zé)任

網(wǎng)絡(luò)招聘信息雖然是面對(duì)不特定的多數(shù)人，但特定的人因招聘信息中限制性內(nèi)容遭受到就業(yè)歧視或因用人單位提供、發(fā)布的虛假招聘信息受到損害，有權(quán)向法院訴訟。在司法實(shí)踐中，如法院認(rèn)定用人單位確有就業(yè)歧視，根據(jù)勞動(dòng)者的訴訟請(qǐng)求，法院一般會(huì)支持賠禮道歉、精神損害撫慰金。并且，對(duì)當(dāng)事人造成損害的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)賠償責(zé)任。

根據(jù)《中華人民共和國(guó)就業(yè)促進(jìn)法》，實(shí)施就業(yè)歧視的，勞動(dòng)者可以向人民法院提起訴訟。

（1）? 萊蕪市萊城區(qū)人民法院 （2016）粵0183民初901號(hào)

本案是關(guān)于招聘信息中的年齡歧視，原告57周歲，被告公司在其招聘信息中要求大客車司機(jī)年齡為18周歲至45周歲。

原告訴請(qǐng)：第一，被告招聘宣傳上的年齡要求應(yīng)更正為26-60周歲；第二，被告向原告賠禮道歉；第三，被告賠償原告精神撫慰金8000元；第四，訴訟費(fèi)由被告支付。

法院判決：一、被告向原告口頭賠禮道歉；二、被告向原告支付精神損害撫慰金3000元；三、駁回原告的其他訴訟請(qǐng)求。

（2）? 浙江省杭州市中級(jí)人民法院的（2020）浙01民終736號(hào)

本案是關(guān)于就業(yè)歧視中的地域歧視，原告戶籍河南南陽(yáng)，在互聯(lián)網(wǎng)平臺(tái)投遞被告公司職位，公司認(rèn)為不合適，原因是原告系河南人。

原告請(qǐng)求：第一、判令被告公司向原告口頭道歉；第二、判令被告公司自判決生效之日起連續(xù)十五日在《人民日?qǐng)?bào)》、《河南日?qǐng)?bào)》、《浙江日?qǐng)?bào)》上向原告登報(bào)道歉；第三、判令被告公司向原告支付精神撫慰金6萬(wàn)元；第四、訴訟費(fèi)、公證費(fèi)等一切與訴訟相關(guān)費(fèi)用由被告公司承擔(dān)。

一審法院：一、被告支付精神撫慰金及合理維權(quán)費(fèi)用損失共計(jì)10000元；二、浙被告向原告進(jìn)行口頭道歉并在《法制日?qǐng)?bào)》公開登報(bào)賠禮道歉（道歉聲明的內(nèi)容須經(jīng)原審法院審核）；三、駁回原告其他訴訟請(qǐng)求。

二審法院：駁回上訴，維持原判。

2.? 行政責(zé)任

（1）? 針對(duì)不真實(shí)招聘信息的行政責(zé)任

1）《就業(yè)服務(wù)與就業(yè)管理規(guī)定》第十四條、第六十七條規(guī)定，用人單位提供虛假招聘信息、發(fā)布虛假?gòu)V告的，由勞動(dòng)保障行政部門責(zé)令改正，并可處以一千元以下的罰款。某些地方政府部門出臺(tái)了更為詳細(xì)的處罰明細(xì)，如長(zhǎng)沙市人力資源和社會(huì)保障局2019年出臺(tái)的《長(zhǎng)沙市人力資源和社會(huì)保障局行政處罰裁量權(quán)基準(zhǔn)》：

2）《人才市場(chǎng)管理規(guī)定》規(guī)定，“用人單位、人才中介服務(wù)機(jī)構(gòu)、廣告發(fā)布者發(fā)布虛假人才招聘廣告的，由工商行政管理部門依照《廣告法》第三十七條處罰”。

《人才市場(chǎng)管理規(guī)定》于2001年實(shí)施，最后一次修訂在2019年?！稄V告法》歷經(jīng)三次修改，通過(guò)查閱三版《廣告法》，工商行政管理部門依照《廣告法》第三十七條處罰中的《廣告法》應(yīng)該是指1994年的《廣告法》。但是，1994年的《廣告法》第三十七條后又修改為2015年和2018年版《廣告法》第五十五條。修改后的《廣告法》大大加強(qiáng)了用人單位、人力資源服務(wù)機(jī)構(gòu)發(fā)布虛假招聘廣告的責(zé)任。另外，2018年工商行政管理局組建為市場(chǎng)監(jiān)督管理局。因此，對(duì)于虛假的招聘信息，市場(chǎng)監(jiān)督管理局可依照2018年版《廣告法》相關(guān)規(guī)定進(jìn)行處罰。

“一事不再罰”是行政法領(lǐng)域重要的原則。根據(jù)現(xiàn)行的《中華人民共和國(guó)行政處罰法》（2017）第二十四條，對(duì)當(dāng)事人的同一個(gè)違法行為，不得給予兩次以上罰款的行政處罰。根據(jù)將在2021年7月15日施行的《中華人民共和國(guó)行政處罰法》（2021）第二十九條，對(duì)當(dāng)事人的同一個(gè)違法行為，不得給予兩次以上罰款的行政處罰。同一個(gè)違法行為違反多個(gè)法律規(guī)范應(yīng)當(dāng)給予罰款處罰的，按照罰款數(shù)額高的規(guī)定處罰。對(duì)于提供虛假招聘信息、發(fā)布虛假招聘廣告的行政處罰，明確規(guī)定了按照罰款數(shù)額高的規(guī)定處罰，即虛假的招聘廣告將可能依照《廣告法》第五十五條規(guī)定處罰：“違反本法規(guī)定，發(fā)布虛假?gòu)V告的，由市場(chǎng)監(jiān)督管理部門責(zé)令停止發(fā)布廣告，責(zé)令廣告主在相應(yīng)范圍內(nèi)消除影響，處廣告費(fèi)用三倍以上五倍以下的罰款，廣告費(fèi)用無(wú)法計(jì)算或者明顯偏低的，處二十萬(wàn)元以上一百萬(wàn)元以下的罰款；兩年內(nèi)有三次以上違法行為或者有其他嚴(yán)重情節(jié)的，處廣告費(fèi)用五倍以上十倍以下的罰款，廣告費(fèi)用無(wú)法計(jì)算或者明顯偏低的，處一百萬(wàn)元以上二百萬(wàn)元以下的罰款，可以吊銷營(yíng)業(yè)執(zhí)照，并由廣告審查機(jī)關(guān)撤銷廣告審查批準(zhǔn)文件、一年內(nèi)不受理其廣告審查申請(qǐng)。

廣告經(jīng)營(yíng)者、廣告發(fā)布者明知或者應(yīng)知廣告虛假仍設(shè)計(jì)、制作、代理、發(fā)布的，由市場(chǎng)監(jiān)督管理部門沒收廣告費(fèi)用，并處廣告費(fèi)用三倍以上五倍以下的罰款，廣告費(fèi)用無(wú)法計(jì)算或者明顯偏低的，處二十萬(wàn)元以上一百萬(wàn)元以下的罰款；兩年內(nèi)有三次以上違法行為或者有其他嚴(yán)重情節(jié)的，處廣告費(fèi)用五倍以上十倍以下的罰款，廣告費(fèi)用無(wú)法計(jì)算或者明顯偏低的，處一百萬(wàn)元以上二百萬(wàn)元以下的罰款，并可以由有關(guān)部門暫停廣告發(fā)布業(yè)務(wù)、吊銷營(yíng)業(yè)執(zhí)照、吊銷廣告發(fā)布登記證件” 。

（2）? 針對(duì)歧視性招聘信息的行政責(zé)任

根據(jù)《人才市場(chǎng)管理規(guī)定》，用人單位違反本規(guī)定，以民族、性別、宗教信仰為由拒絕聘用或者提高聘用標(biāo)準(zhǔn)的，招聘不得招聘人員的，以及向應(yīng)聘者收取費(fèi)用或采取欺詐等手段謀取非法利益的，由縣級(jí)以上政府人事行政部門責(zé)令改正；情節(jié)嚴(yán)重的，并處10000元以下罰款。

案例：2017年西昌某火鍋店在招聘收銀員的過(guò)程中，委托微信推廣員陳某在朋友圈發(fā)布招聘信息進(jìn)行宣傳，陳某在招聘信息中確有“不要彝族”等違反民族平等的限制條件，造成嚴(yán)重不良影響。有關(guān)部門已責(zé)令西昌某火鍋店停業(yè)整頓，并向社會(huì)公開道歉。依據(jù)相關(guān)法律規(guī)定，給予陳某行政拘留處罰。[10]

（二）? 網(wǎng)絡(luò)招聘服務(wù)機(jī)構(gòu)發(fā)布招聘信息的義務(wù)和責(zé)任

針對(duì)招聘信息，網(wǎng)絡(luò)招聘服務(wù)機(jī)構(gòu)的主要義務(wù)及其責(zé)任如下：

通過(guò)上文的整理，如服務(wù)臺(tái)賬的存儲(chǔ)期限由最開始的未明確規(guī)定，到“保存2年以上”，再到現(xiàn)在的“保存時(shí)間自服務(wù)完成之日起不少于3年”；罰款金額從最開始的“一千元以下”，到“1萬(wàn)元以下”，再到現(xiàn)在最高處罰可以責(zé)令停業(yè)整頓，并處十萬(wàn)元以上五十萬(wàn)元以下的罰款；我們清楚地看到：網(wǎng)絡(luò)招聘服務(wù)機(jī)構(gòu)合規(guī)標(biāo)準(zhǔn)在被不斷的明確和提高，對(duì)應(yīng)的責(zé)任上限也在不斷提高。

四、文章小結(jié)

用人單位和網(wǎng)絡(luò)招聘服務(wù)機(jī)構(gòu)經(jīng)常忽視的網(wǎng)絡(luò)招聘信息隱藏著突出的法律風(fēng)險(xiǎn)。用人單位應(yīng)提供真實(shí)、合法的招聘簡(jiǎn)章；網(wǎng)絡(luò)招聘服務(wù)機(jī)構(gòu)應(yīng)建立相關(guān)的制度，切實(shí)履行審查、存儲(chǔ)等義務(wù)。我們建議用人單位和網(wǎng)絡(luò)招聘服務(wù)機(jī)構(gòu)及時(shí)關(guān)注法規(guī)法規(guī)的變化，在履行相關(guān)義務(wù)時(shí)最好適當(dāng)高于法定標(biāo)準(zhǔn)。我們將在后續(xù)的網(wǎng)絡(luò)招聘系列文章中，進(jìn)一步對(duì)相關(guān)的法律和實(shí)務(wù)問題進(jìn)行分析和闡述。

上下滑動(dòng)查看注釋

[1] 來(lái)源：http://www.gov.cn/zhengce/content/2018-07/17/content_5306967.htm，最后一次訪問日期：2021年3月21日。

[2] 來(lái)源：http://www.mohrss.gov.cn/gkml/zcfg/bmgz/202001/t20200103_351212.html，最后一次訪問日期：2021年3月19日。

[3] 來(lái)源：http://www.mohrss.gov.cn/gkml/zcfg/bmgz/201901/t20190103_308093.html，最后一次訪問日期：2021年3月19日。

[4] 來(lái)源：http://www.mohrss.gov.cn/xxgk2020/fdzdgknr/zcfg/bmgz/202012/t20201223_406512.html，最后一次訪問日期：2021年3月20日。

[5] 《人力資源暫行條例》第四十三條

違反本條例第二十四條、第二十七條、第二十八條、第二十九條、第三十條、第三十一條規(guī)定，發(fā)布的招聘信息不真實(shí)、不合法，未依法開展人力資源服務(wù)業(yè)務(wù)的，由人力資源社會(huì)保障行政部門責(zé)令改正；有違法所得的，沒收違法所得；拒不改正的，處1萬(wàn)元以上5萬(wàn)元以下的罰款；情節(jié)嚴(yán)重的，吊銷人力資源服務(wù)許可證；給個(gè)人造成損害的，依法承擔(dān)民事責(zé)任。違反其他法律、行政法規(guī)的，由有關(guān)主管部門依法給予處罰。

[6] 《電子商務(wù)法》第八十條電子商務(wù)平臺(tái)經(jīng)營(yíng)者有下列行為之一的，由有關(guān)主管部門責(zé)令限期改正；逾期不改正的，處二萬(wàn)元以上十萬(wàn)元以下的罰款；情節(jié)嚴(yán)重的，責(zé)令停業(yè)整頓，并處十萬(wàn)元以上五十萬(wàn)元以下的罰款：

（一）不履行本法第二十七條規(guī)定的核驗(yàn)、登記義務(wù)的；

（二）不按照本法第二十八條規(guī)定向市場(chǎng)監(jiān)督管理部門、稅務(wù)部門報(bào)送有關(guān)信息的；

（三）不按照本法第二十九條規(guī)定對(duì)違法情形采取必要的處置措施，或者未向有關(guān)主管部門報(bào)告的；

（四）不履行本法第三十一條規(guī)定的商品和服務(wù)信息、交易信息保存義務(wù)的。

法律、行政法規(guī)對(duì)前款規(guī)定的違法行為的處罰另有規(guī)定的，依照其規(guī)定。

[7] 《廣東省實(shí)施<中華人民共和國(guó)就業(yè)促進(jìn)法>辦法》、《安徽省實(shí)施<中華人民共和國(guó)就業(yè)促進(jìn)法>辦法》、《新疆維吾爾自治區(qū)實(shí)施<中華人民共和國(guó)就業(yè)促進(jìn)法>辦法》、《湖南省實(shí)施<中華人民共和國(guó)就業(yè)促進(jìn)法>辦法》。

[8] 教育部辦公廳，《關(guān)于開展全國(guó)普通高校畢業(yè)生精準(zhǔn)就業(yè)服務(wù)工作的通知》（教學(xué)廳函[2016]14號(hào)）“五、確保信息安全。各地各高校……要認(rèn)真審核用人單位資質(zhì)和招聘信息的真實(shí)性、有效性，嚴(yán)禁發(fā)布含有限定院校、性別、民族等歧視性招聘信息……”。

[9] 教育部，《關(guān)于做好2021屆全國(guó)普通高校畢業(yè)生就業(yè)創(chuàng)業(yè)工作的通知》（教學(xué)〔2020〕5號(hào)）？“6. 樹立正確用人導(dǎo)向。……各省級(jí)教育部門要協(xié)調(diào)和配合有關(guān)部門，推動(dòng)黨政機(jī)關(guān)、事業(yè)單位、國(guó)有企業(yè)帶頭扭轉(zhuǎn)“唯名校”“唯學(xué)歷”的用人導(dǎo)向，在招聘公告和實(shí)際操作中不得將畢業(yè)院校、國(guó)（境）外學(xué)習(xí)經(jīng)歷、學(xué)習(xí)方式（全日制和非全日制）作為限制性條件……各地各高校要建立用人單位招聘黑名單制度……”。

[10] 來(lái)源：西昌發(fā)布，https://mp.weixin.qq.com/s/TDlBp1DF8GZmo3if8MMQMA， 最后一次訪問日期：2021年3月19日。

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