關(guān)于我國外資企業(yè)法和公司法的關(guān)系-ESG跨境

1、外資企業(yè)法相對于公司法是特別法。

公司法是規(guī)范、調(diào)整公司的設(shè)立、組織、行為、解散、清算、及其他對內(nèi)外法律關(guān)系的法律規(guī)范。廣義的公司法是調(diào)整公司各種法律關(guān)系的一切法律規(guī)范的總括。外資企業(yè)法則是調(diào)整國家協(xié)調(diào)經(jīng)濟(jì)運行過程中發(fā)生的外資企業(yè)的經(jīng)濟(jì)關(guān)系的法律規(guī)范。可見兩部法律都是關(guān)于規(guī)范企業(yè)經(jīng)營與管理的法律規(guī)范，外資企業(yè)法的特殊之處在于強(qiáng)調(diào)協(xié)調(diào)經(jīng)濟(jì)運行，以及特定對象是外資企業(yè)。

2、投資主體之比較。

公司法所指的投資主體應(yīng)該包括除上述所提及的中國組織，具有中國國籍的自然人，外資企業(yè)法還包括外國的組織和非中國公民的自然人。公司法所規(guī)范調(diào)整的投資主體是廣義上的投資者，沒有國界之分。因為外資企業(yè)法是特別法，那么它所規(guī)范調(diào)整的投資主體可能是公司法所規(guī)范或調(diào)整的一部分。

外資企業(yè)是指依照中國的有關(guān)法律在中國境內(nèi)設(shè)立的全部資本由外商投資的企業(yè)，IPO上市流程不包括外國的企業(yè)或其他經(jīng)濟(jì)組織在中國境內(nèi)的分支機(jī)構(gòu)。東道國提供的土地、廠房、及其他基礎(chǔ)設(shè)施、部分原材料等，按商定價格收匯，不參與投資。所以我們認(rèn)為，外資企業(yè)法所調(diào)整或規(guī)范的投資對象是外國投資者，不包括中國的投資者，也不包括外國的企業(yè)或其他經(jīng)濟(jì)組織在中國境內(nèi)的分支機(jī)構(gòu)。

3、資本金制度之比較。

外資企業(yè)法資本金制度也可以叫作注冊資本制度，它指注冊資本最低限額和出資方式。

兩部法律對以工業(yè)產(chǎn)權(quán)、非專利技術(shù)出資的比例都有所限制，以工業(yè)產(chǎn)權(quán)、非專利技術(shù)作價出資的金額不得超過注冊資本的百分之二十。外資企業(yè)的比例限制規(guī)定在細(xì)則里面，在外資法上沒有明確規(guī)定。關(guān)于注冊資本的最低限額，公司法有明確的規(guī)定，外資企業(yè)法則沒有明確的規(guī)定，但毫無疑問，如果外資企業(yè)設(shè)立為有限責(zé)任公司或股份有限公司，那么他就必須遵照公司法外資企業(yè)法關(guān)于最低出資限額的規(guī)定。

4、組織形式之比較。

公司法明確規(guī)定了公司的組織形式，就是有限責(zé)任公司和股份有限公司兩種類型，沒有其他類型。而外資企業(yè)法則沒有具體規(guī)定企業(yè)的組織形式，他可以依據(jù)公司法的規(guī)定成立有限責(zé)任公司或股份有限公司，外資企業(yè)法還可以成為其他的企業(yè)形式比如說是合伙等，但其他企業(yè)形式外國投資者基本上沒有興趣去申請設(shè)立，一方面的原因是它不夠規(guī)范，另一方面的原因在于需要我國相關(guān)部門審批，因為外資企業(yè)法細(xì)則主要提及有限責(zé)任公司的企業(yè)形式，在審批上非公司形式很難通過。

5、投資者責(zé)任。

我國公司法規(guī)定的公司組織形式只有兩種，一種是有限責(zé)任公司一種是股份有限公司，無論什么形式的公司，股東對公司責(zé)任以出資額為限。而外資企業(yè)法與公司法有些異同。我國外資企業(yè)實施細(xì)則十八條規(guī)定“外資企業(yè)的組織形式為有限責(zé)任公司，經(jīng)批準(zhǔn)也可以為其他責(zé)任形式。外資企業(yè)為有限責(zé)任公司的，外國投資者對企業(yè)的責(zé)任以其認(rèn)繳的出資額為限。外資企業(yè)為其他責(zé)任形式的，外國投資者對企業(yè)的責(zé)任適用中國法律、法規(guī)的規(guī)定”。從規(guī)定中可以看出，外資企業(yè)法中沒有明確規(guī)定外資企業(yè)的無限責(zé)任，但從字里行間來看，外資企業(yè)法投資者是有可能承擔(dān)無限責(zé)任的。

問：我看到我們那的一些加工廠都是外國投資的,但企業(yè)法人是中國的(具體是我們那里的) 有誰知道這個中國的法人是怎么當(dāng)上的啊? 是外國投資者在中國投資時自己找的呢還是這個法人去聯(lián)系的外資企業(yè)法外國投資者來華投資然后他當(dāng)法人代表啊?創(chuàng)業(yè)板IPO上市需要具備的條件？

答：外商獨資企業(yè)，一般都是法人型企業(yè)，采取公司形式，法定代表人即可以由董事長擔(dān)任也可以由經(jīng)理擔(dān)任，經(jīng)理是經(jīng)過董事會聘任的，管理企業(yè)實際經(jīng)營，在中國，當(dāng)然要選一個熟悉中國管理經(jīng)驗的人，那么中國本國人應(yīng)該是最佳人選。

外資企業(yè)法董事長也不一定由外國投資者本人擔(dān)任，公司成立董事會以后可以按公司法規(guī)定選出董事長，出資者本人也可以不實際參加管理，那是他的自由。

你說的法定代表人吧?你說的外國投資企業(yè)應(yīng)該是中外合資經(jīng)營企業(yè)和中外合作經(jīng)營企業(yè)，這兩種企業(yè)在中國成立注冊是中國的法人，中國的法人企業(yè)要遵守我國法律，規(guī)范這兩種企業(yè)的法律明確規(guī)定了，一方擔(dān)任董事長，另外一方擔(dān)任副董事長，所以中國公民就至少有一般機(jī)會任董事長了

中外合資經(jīng)營企業(yè)中有中方投資者，外資企業(yè)法中外合作企業(yè)也有中方合營者，那么，中方投資者或合作者，也可能是投資者或合作者的代表就理所當(dāng)然成為法定代表人了。

為了正確計算企業(yè)年度應(yīng)納稅所得額，外資企業(yè)法稅法及實施細(xì)則沒有具體列舉可以列支的成本、費用和損失項目，而是列舉了十項不得列支或不得列為一次性支出的項目：

(1)固定資產(chǎn)的購置、建造支出;

(2)外資企業(yè)法無形資產(chǎn)的受讓、開發(fā)支出;以上兩項屬于資本性的支出，不能一次性計入成本、費用，只能通過折舊或攤銷，按期逐步列入成本、費用。

(3)資本的利息;資本是投資者或股東的投入，不得列支利息，如果是用借款投入，則所發(fā)生的利息支出，應(yīng)由投資者或股東負(fù)擔(dān)。

(4)各項所得稅稅款;各項所得稅稅款屬于利潤分配性質(zhì)的支出，不能列為成本、費用，只能從企業(yè)利潤中支付。

(5)外資企業(yè)法違法經(jīng)營的罰款和被沒收財產(chǎn)的損失;企業(yè)因違法經(jīng)營，被有關(guān)部門處以罰款和沒收財產(chǎn)的損失，不屬于正常的營業(yè)性支出和損失，而是政府機(jī)關(guān)對企業(yè)從事違法經(jīng)營的處罰，所以不能列入企業(yè)的成本、費用和損失。

(6)各項稅收的滯納金和罰款;企業(yè)因偷漏稅被稅務(wù)機(jī)關(guān)所處罰款和未按時納稅被加收的滯納金，創(chuàng)業(yè)板與主板IPO上市條件差異比較?均屬非正常支出，不應(yīng)列入成本、費用外資企業(yè)法和損失。

(7)自然災(zāi)害或者意外事故損失有賠償?shù)牟糠?企業(yè)遭受自然災(zāi)害或者意外事故發(fā)生的損失，因為能夠得到補(bǔ)償，自然不應(yīng)再列為成本、費用和損失。

(8)用于中國境內(nèi)公益、救濟(jì)性質(zhì)以外的捐贈;盡管這種支出并非營業(yè)性支出，為了鼓勵企業(yè)支持中國境內(nèi)的公益事業(yè)，其捐贈款和實物、財產(chǎn)的折價款，可以列為支出，除此之外外資企業(yè)法的捐贈不得列支。

(9)支付給總機(jī)構(gòu)的特許權(quán)使用費;分支機(jī)構(gòu)是企業(yè)的組成部分，與總機(jī)構(gòu)為同一法人實體，相互之間不存在專有技術(shù)使用權(quán)轉(zhuǎn)讓問題。

(10)與生產(chǎn)、經(jīng)營業(yè)務(wù)無關(guān)的其他支出。

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