跨境合規(guī)實務(wù) | 俄烏沖突下美歐制裁加劇，中企如何應(yīng)對相關(guān)出口管制合規(guī)風(fēng)險【走出去智庫】-ESG跨境

走出去智庫觀察

在俄烏沖突升級后，以美國為首的西方國家對俄羅斯的制裁不斷加劇，美國還使用“長臂管轄”來確保其制裁和出口管制在全球執(zhí)行，這對使用美國產(chǎn)品和技術(shù)的中國企業(yè)的供應(yīng)鏈造成重大威脅。

走出去智庫（CGGT）特約法律專家余西西指出，歐美等針對俄羅斯在出口管制層面的制裁措施，旨在通過遏制俄羅斯的全球供應(yīng)鏈來實施打擊，而中國雖未直面沖突，但作為全球供應(yīng)鏈的關(guān)鍵一環(huán)仍可能觸及相關(guān)合規(guī)風(fēng)險。建議中國企業(yè)及時將美國對俄羅斯實施的出口管制新要求納入公司合規(guī)指引中，管控企業(yè)相關(guān)行為，避免引發(fā)相關(guān)出口管制合規(guī)風(fēng)險。

中國企業(yè)如何應(yīng)對涉俄業(yè)務(wù)風(fēng)險？今天，走出去智庫（CGGT）刊發(fā)余西西的文章，供關(guān)注出口管制合規(guī)管理的讀者參考。

要 點

CGGT，CHINA GOING GLOBAL THINKTANK

1、美國相關(guān)出口管制措施，不僅針對所有"美國人士"（包括任何美國公民、合法永久居民、根據(jù)美國法律成立的實體以及任何位于美國境內(nèi)的人士），并且對使用來源美國的技術(shù)或產(chǎn)品的"非美國人士"也適用。

2、不僅原產(chǎn)美國的產(chǎn)品對俄羅斯的出口面臨相關(guān)的出口管制措施管控，對于非原產(chǎn)美國境內(nèi)的“外國產(chǎn)品”，只要美國成分（如內(nèi)嵌的零件或使用的技術(shù)）超過最小占比，對俄羅斯的出口也需遵守相關(guān)的出口管制措施。

3、對于中國企業(yè)，無論自身是否直接涉及對俄業(yè)務(wù)，都需清晰掌握自身內(nèi)部“涉美”情況（是否在美境內(nèi)有關(guān)聯(lián)企業(yè)、機(jī)構(gòu)或員工，是否雇傭美籍或美綠卡員工等），要求關(guān)聯(lián)企業(yè)及相關(guān)人員全面遵守美國對俄羅斯出口管制要求，避免引發(fā)出口管制合規(guī)風(fēng)險。

正 文

CGGT，CHINA GOING GLOBAL THINKTANK

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引言

出口管制是主權(quán)國家出于政治、經(jīng)濟(jì)、軍事等目的，對受其管轄的特定技術(shù)和產(chǎn)品實施出口限制。自上世紀(jì)50年代起，美、日、歐等發(fā)達(dá)國家、地區(qū)，為了維護(hù)自身的技術(shù)優(yōu)勢以及世界領(lǐng)先地位，對中國等發(fā)展中國家就在眾多高新技術(shù)領(lǐng)域?qū)嵤┽槍π缘某隹诠苤?。特別是，近年來國際局勢風(fēng)云變換，出口管制已經(jīng)成為各國之間國家利益博弈的常用武器。

一、俄烏沖突下美國為首多國對俄羅斯加強(qiáng)出口管制

（一）美國：遏制俄羅斯工業(yè)發(fā)展，全面加碼對俄出口管制

從俄烏沖突爆發(fā)之初，美國商務(wù)部就宣布，作為對俄羅斯在烏克蘭采取軍事行動的回應(yīng)，基于美國《出口管制條例》（Export Administration Regulations，簡稱EAR），對俄羅斯新增一系列嚴(yán)格的出口管制措施，主要包括：

1、針對俄羅斯創(chuàng)設(shè)了新的“外國直接產(chǎn)品原則”并調(diào)整“最低美國成分占比原則”，擴(kuò)大對俄羅斯實施出口管制的產(chǎn)品范圍，覆蓋更多直接或間接目的國為俄羅斯的、含超過一定美國成分（技術(shù)、零部件等）的外國產(chǎn)品（包括該外國產(chǎn)品被用于涉俄產(chǎn)品的生產(chǎn)或研發(fā)等）；

2、在微電子、電信、傳感器、導(dǎo)航設(shè)備、航空電子設(shè)備、海洋設(shè)備和飛機(jī)部件等多個高科技產(chǎn)品品類，對俄羅斯新增出口許可證要求，此舉重點遏制俄羅斯的國防、航空航天和海事方面實力發(fā)展；

3、美國商務(wù)部將包括俄羅斯軍工企業(yè)、科研機(jī)構(gòu)在內(nèi)的多個俄羅斯實體，列入“美國實體清單”，限制相其獲取來源美國的技術(shù)和產(chǎn)品。

上述出口管制措施，不僅針對所有"美國人士"（包括任何美國公民、合法永久居民、根據(jù)美國法律成立的實體以及任何位于美國境內(nèi)的人士），并且對使用來源美國的技術(shù)或產(chǎn)品的"非美國人士"也適用：例如，一個中國公司購買了某項美國禁止對俄羅斯出口的產(chǎn)品，該中國公司如將該產(chǎn)品轉(zhuǎn)賣給俄羅斯個人或?qū)嶓w，將因違反美國出口管制措施而受到相關(guān)制裁。

（二）歐盟：聚焦能源、運輸、科技領(lǐng)域，對俄羅斯加強(qiáng)出口管制

歐盟對俄羅斯出口管制的禁令主要集中在特定領(lǐng)域，包括：

能源領(lǐng)域：禁止直接或間接向俄羅斯銷售、供應(yīng)、轉(zhuǎn)讓或出口用于煉油的貨物和技術(shù)；

運輸領(lǐng)域：禁止直接或間接地向俄羅斯銷售、供應(yīng)、轉(zhuǎn)移出口航空航天業(yè)的貨物和技術(shù)，包括飛機(jī)及其零部件等；

科技領(lǐng)域：禁止向俄羅斯出口軍民兩用貨物和技術(shù)，并禁止出口某些可能有助于俄羅斯提高軍事和技術(shù)、或發(fā)展國防和安全領(lǐng)域的貨物或技術(shù)，包括微芯片、半導(dǎo)體等。

（三）其他國家：追隨歐美，加強(qiáng)對俄羅斯“涉軍”科技、能源出口管制

英國：禁止向俄羅斯出口所有可用于軍事用途的產(chǎn)品，如電器零部件和卡車零部件；同時禁止向俄羅斯出口半導(dǎo)體和飛機(jī)零部件等一系列高科技商品出口，以及煉油設(shè)備等采掘業(yè)商品；

日本：限制對俄羅斯軍方相關(guān)實體的出口，范圍包括半導(dǎo)體以及根據(jù)國際協(xié)議制定清單中的商品、其他通用商品等；

加拿大：取消并停止核發(fā)對俄羅斯出口許可；

澳大利亞：禁止向俄羅斯出口鋁礦石（包括鋁土礦）、氧化鋁及相關(guān)產(chǎn)品等。

二、俄烏沖突下俄羅斯面臨強(qiáng)出口管制，引發(fā)中企合規(guī)新風(fēng)險

（一）中國企業(yè)涉及俄羅斯的業(yè)務(wù)面臨出口管制風(fēng)險

以美國為首的多國對俄羅斯實施具有針對性、極為嚴(yán)格的出口管制措施，從能源、運輸、高科技等領(lǐng)域，對俄羅斯限制出口的產(chǎn)品或技術(shù)范圍極廣。這對中國企業(yè)開展涉俄業(yè)務(wù)帶來新的出口管制合規(guī)要求，中國企業(yè)需審慎評估對俄出口的產(chǎn)品或技術(shù)，除遵守中國《出口管制法》等要求外，是否還需要遵從他國對俄羅斯出口管制的要求，如果無法明確相關(guān)結(jié)果就開展對俄業(yè)務(wù)，則將可能面臨相應(yīng)的出口管制風(fēng)險。

以美國出口管制為例，不僅原產(chǎn)美國的產(chǎn)品對俄羅斯的出口面臨相關(guān)的出口管制措施管控，對于非原產(chǎn)美國境內(nèi)的“外國產(chǎn)品”，只要美國成分（如內(nèi)嵌的零件或使用的技術(shù)）超過最小占比，對俄羅斯的出口也需遵守相關(guān)的出口管制措施。而中國作為全球供應(yīng)鏈一環(huán)，中國企業(yè)對俄開展業(yè)務(wù)，所提供的產(chǎn)品或技術(shù)，難以保證完全原產(chǎn)中國，不涉及任何美國成分。如中國企業(yè)對俄開展業(yè)務(wù)，涉及來源美國或者含有美國成分的產(chǎn)品或技術(shù)，將面臨來自美國的出口管制風(fēng)險。

因此，這對中國企業(yè)開展涉俄業(yè)務(wù)帶來新的出口管制合規(guī)要求，中國企業(yè)需審慎評估對俄出口的產(chǎn)品或技術(shù)，是否遵從各國對俄羅斯出口管制要求，如果無法明確相關(guān)結(jié)果就開展對俄業(yè)務(wù)，則將可能面臨相應(yīng)的出口管制風(fēng)險。

（二）中國企業(yè)涉烏爭議地區(qū)的出口業(yè)務(wù)面臨出口管制風(fēng)險

在俄烏沖突中，俄羅斯宣布承認(rèn)烏克蘭頓涅茨克人民共和國(DNR)和盧甘斯克人民共和國(LNR)兩“爭議地區(qū)”獨立，美國將兩“爭議地區(qū)”列為禁運地區(qū)，除一般生活必須的食品、藥品、個人通訊必須軟件等，其他受美國出口管控的產(chǎn)品或技術(shù)，未經(jīng)美國許可不得向兩“爭議地區(qū)”出口、再出口或境內(nèi)轉(zhuǎn)讓，且相關(guān)許可適用推定拒絕原則（即美國通常不批準(zhǔn)相關(guān)出口許可）。

因此，即使排除俄烏沖突爆發(fā)在烏克蘭境內(nèi)戰(zhàn)火帶來的商業(yè)風(fēng)險，中國企業(yè)開展涉烏出口業(yè)務(wù)時，如涉及兩爭議地區(qū)，且相關(guān)業(yè)務(wù)涉及來源美國的產(chǎn)品或技術(shù)，也將面臨來自美國的出口管制風(fēng)險。

（三）中國企業(yè)內(nèi)部面臨來自美國的出口管制合規(guī)管控新要求

在多國對俄羅斯眾多出口管制措施中，以美國最為嚴(yán)格。美國對俄羅斯的出口管制措施，不僅要求所有“美國人士”（包括任何美國公民、合法永久居民、根據(jù)美國法律成立的實體以及任何位于美國境內(nèi)的人士在內(nèi)）都全面遵守，同時，所有涉及使用來源美國的產(chǎn)品或技術(shù)的“非美國人士”也必須遵守。

因此，如中國企業(yè)內(nèi)部具有在美國境內(nèi)設(shè)有關(guān)聯(lián)公司、機(jī)構(gòu)或者雇傭員工，或者在美國境外雇傭美籍（含綠卡）員工，或者使用來源美國的產(chǎn)品或技術(shù)等“涉美”情況，即使自身不涉及直接對俄業(yè)務(wù)，也需保證“涉美”情況下遵守美國對俄羅斯相關(guān)的出口管制要求，保證在“涉美”情況下不對俄羅斯以及兩爭議地區(qū)的公司或個人開展業(yè)務(wù)、輸出來源美國的產(chǎn)品或技術(shù)，避免面臨來自美國的出口管制風(fēng)險。

三、中國企業(yè)如何在出口管制合規(guī)風(fēng)險之下穩(wěn)步前行

（一）排查企業(yè)“涉美”情況，避免內(nèi)部引發(fā)出口管制合規(guī)風(fēng)險

俄烏沖突下美國對俄羅斯增加更為嚴(yán)格的出口管制措施，結(jié)合中美貿(mào)易摩擦劇烈大環(huán)境下美國在出口管制層面頻頻發(fā)起制裁，因此，對于中國企業(yè)，無論自身是否直接涉及對俄業(yè)務(wù)，都需清晰掌握自身內(nèi)部“涉美”情況（是否在美境內(nèi)有關(guān)聯(lián)企業(yè)、機(jī)構(gòu)或員工，是否雇傭美籍或美綠卡員工等），要求關(guān)聯(lián)企業(yè)及相關(guān)人員全面遵守美國對俄羅斯出口管制要求，避免引發(fā)出口管制合規(guī)風(fēng)險，包括：要求在美國境內(nèi)關(guān)聯(lián)企業(yè)、機(jī)構(gòu)或員工（包括即將赴美員工）以及非美國境內(nèi)的其他美籍（含綠卡）員工都全面遵守美國出口管制要求，不得對俄羅斯以及兩爭議地區(qū)的公司或個人開展業(yè)務(wù)、輸出來源美國的產(chǎn)品或技術(shù)；對內(nèi)部能夠接觸來源于美國技術(shù)的員工進(jìn)行排查，及時隔離其中來自俄羅斯以及兩爭議地區(qū)的員工等。

此外，建議中國企業(yè)及時將美國對俄羅斯實施的出口管制新要求納入公司出口管制合規(guī)指引中，管控企業(yè)相關(guān)行為，避免引發(fā)相關(guān)出口管制合規(guī)風(fēng)險。

（二）暫緩對烏新業(yè)務(wù)開展，避免面臨出口管制制裁

受俄烏沖突影響，烏克蘭局勢短期內(nèi)尚不明朗，如業(yè)務(wù)覆蓋范圍可能會涉及兩爭議地區(qū)引發(fā)美國出口管制制裁，同時，涉烏業(yè)務(wù)的商業(yè)風(fēng)險也升高，比如貨物拒收、買方拖欠貨款及買方破產(chǎn)等。因此，建議擬對烏克蘭發(fā)展海外業(yè)務(wù)的中國企業(yè)，暫緩相關(guān)業(yè)務(wù)開展，并密切關(guān)注跟進(jìn)烏克蘭局勢的相關(guān)情況。

（三）完善涉俄關(guān)聯(lián)交易條款，規(guī)避地域間出口管制沖突

隨著美國對俄出口管制措施的施行，中國企業(yè)在對俄交易中無法回避美國施加的限制，同時也必須遵守中國國內(nèi)的法律法規(guī)。中國企業(yè)應(yīng)及時對相關(guān)的合同和其它交易文件進(jìn)行審查，必要時要求合同相對方簽訂合規(guī)承諾。此外，還應(yīng)特別注意不同國家或地區(qū)之間的涉俄出口管制政策或法律法規(guī)是否相互排斥，以免在交易文件中出現(xiàn)法律規(guī)則相互沖突的后果。

作者介紹

余西西

走出去智庫（CGGT）特約法律專家

從事法律工作近7年，目前在某頭部互聯(lián)網(wǎng)企業(yè)法務(wù)部工作，負(fù)責(zé)企業(yè)出口管制合規(guī)工作、專利全球布局及專利運營等工作。

于2006年取得北京大學(xué)電子學(xué)學(xué)士學(xué)位，并于2009年獲得通信系統(tǒng)碩士學(xué)位，具有近十年通信工程師工作經(jīng)驗，之后從事通信、計算機(jī)、互聯(lián)網(wǎng)等行業(yè)知識產(chǎn)權(quán)挖掘、保護(hù)和訴訟相關(guān)工作。具有中國律師和專利代理人雙重資格。對中國企業(yè)出口管制合規(guī)制度建設(shè)、風(fēng)險應(yīng)對等有深度思考和一定的企業(yè)落地經(jīng)驗。

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