跨境合規(guī)觀察 | 關(guān)注進(jìn)出口合規(guī)，莫讓海關(guān)處罰風(fēng)險成為IPO或再融資路上的“絆腳石”【走出去智庫】-ESG跨境

走出去智庫觀察

日前，海關(guān)總署發(fā)布《關(guān)于規(guī)范出具企業(yè)信用狀況證明有關(guān)事項(xiàng)的通知》，針對企業(yè)在辦理上市、再融資、重大資產(chǎn)重組等業(yè)務(wù)申請企業(yè)信用狀況證明時，對海關(guān)如何出具企業(yè)信用狀況證明做出明確規(guī)定。

走出去智庫（CGGT）特約法律專家、金杜律師事務(wù)所合伙人鄭銀瑩律師指出，海關(guān)風(fēng)險與企業(yè)IPO及再融資等經(jīng)營活動緊密相關(guān)，無論企業(yè)是否需要進(jìn)行融資，定期的關(guān)務(wù)內(nèi)審對于各類企業(yè)，特別是進(jìn)出口業(yè)務(wù)占比較大的企業(yè)，都十分重要。企業(yè)一旦出現(xiàn)海關(guān)合規(guī)問題，可能會直接對企業(yè)的IPO及再融資活動亮起紅燈，而在投資并購活動中，目標(biāo)公司如果存在海關(guān)合規(guī)風(fēng)險，也可能會導(dǎo)致買方在交易完成后蒙受經(jīng)濟(jì)損失，甚至承擔(dān)違規(guī)風(fēng)險。因此，在上市、再融資前，進(jìn)行專門的海關(guān)合規(guī)盡調(diào)是十分必要的。

企業(yè)如何應(yīng)對海關(guān)風(fēng)險？今天，走出去智庫（CGGT）刊發(fā)鄭銀瑩律師團(tuán)隊(duì)的分析文章，供關(guān)注進(jìn)出口風(fēng)險管理的讀者參閱。

要 點(diǎn)

CGGT，CHINA GOING GLOBAL THINKTANK

1、如果企業(yè)受到海關(guān)行政處罰，相關(guān)處罰是否屬于“重大行政處罰”，有關(guān)違規(guī)行為是否屬于“重大違法行為”，是決定有關(guān)合規(guī)性審查能否獲得通過，或者是否必須作為重大事件進(jìn)行信息披露的關(guān)鍵性判斷因素。

2、海關(guān)主要對進(jìn)出口貨物的監(jiān)管主要關(guān)注“稅”“證”“檢”三方面，這三方面也是最容易引起海關(guān)合規(guī)問題的風(fēng)險點(diǎn)。

3、對海關(guān)風(fēng)險進(jìn)行定期的審查有助于及時地發(fā)現(xiàn)潛在風(fēng)險點(diǎn)，并針對海關(guān)合規(guī)管理中的薄弱環(huán)節(jié)進(jìn)行及時改善，持續(xù)滿足上市、再融資等的合規(guī)要求。

正 文

CGGT，CHINA GOING GLOBAL THINKTANK

一、引言

日常生產(chǎn)活動合法合規(guī)是企業(yè)持續(xù)經(jīng)營的基本要求，也是企業(yè)進(jìn)行IPO或再融資的“硬性指標(biāo)”之一。企業(yè)在IPO或再融資過程中，監(jiān)管機(jī)構(gòu)、證券交易所需要對企業(yè)進(jìn)行合法合規(guī)性審查，對于主營業(yè)務(wù)或者主要經(jīng)營活動涉及海關(guān)行政監(jiān)管的相關(guān)企業(yè)，其進(jìn)出口活動中是否存在重大違法違規(guī)情形，是企業(yè)IPO或再融資進(jìn)程中合法合規(guī)性審查的重點(diǎn)內(nèi)容之一。企業(yè)一旦存在此類風(fēng)險，很可能會對其IPO或再融資活動進(jìn)程產(chǎn)生重大影響。

2022年5月31日，海關(guān)總署發(fā)布《關(guān)于規(guī)范出具企業(yè)信用狀況證明有關(guān)事項(xiàng)的通知》（署企函〔2022〕80號），針對企業(yè)在辦理上市、再融資、重大資產(chǎn)重組等業(yè)務(wù)時如何申請企業(yè)信用狀況證明以及海關(guān)如何出具企業(yè)信用狀況證明，做出明確規(guī)定。

圍繞進(jìn)出口合規(guī)、海關(guān)企業(yè)信用管理以及可能對企業(yè)IPO或再融資活動造成的影響等，本文擬作相關(guān)風(fēng)險提示，并提出幾點(diǎn)具體建議。莫讓海關(guān)處罰成為企業(yè)IPO或再融資路上的“絆腳石”。

01、企業(yè)合規(guī)對于IPO或再融資的影響

1.企業(yè)失信帶來的聯(lián)合懲戒

根據(jù)《海關(guān)注冊登記和備案企業(yè)信用管理辦法》（海關(guān)總署令第251號）的有關(guān)規(guī)定，海關(guān)根據(jù)企業(yè)守法合規(guī)情況和信用水平將企業(yè)分為高級認(rèn)證企業(yè)、實(shí)施常規(guī)管理措施的企業(yè)和失信企業(yè)三個等級。如果企業(yè)違反進(jìn)出口食品安全管理規(guī)定、進(jìn)出口化妝品監(jiān)督管理規(guī)定或者走私固體廢物被依法追究刑事責(zé)任的，以及非法進(jìn)口固體廢物被海關(guān)行政處罰金額超過250萬元的，還將被列入嚴(yán)重失信主體名單。海關(guān)對高級認(rèn)證企業(yè)實(shí)施便利的管理措施，對失信企業(yè)實(shí)施嚴(yán)格的管理措施。比如：80%以上的進(jìn)出口查驗(yàn)率、布控查驗(yàn)或者實(shí)貨驗(yàn)估，實(shí)施進(jìn)出口貨物單證重點(diǎn)審核，實(shí)施加工貿(mào)易重點(diǎn)監(jiān)管（如加工貿(mào)易全額擔(dān)保）等。

同時，根據(jù)國家發(fā)展和改革委員會、中國人民銀行、海關(guān)總署、財政部、中國證券監(jiān)督管理委員會（簡稱“中國證監(jiān)會”）等多部委聯(lián)合印發(fā)的《關(guān)于對海關(guān)失信企業(yè)實(shí)施聯(lián)合懲戒的合作備忘錄》（發(fā)改財金[2017]427號）的規(guī)定，被實(shí)施失信聯(lián)合懲戒的對象，還將面臨影響企業(yè)設(shè)立、參與市場機(jī)會爭奪、日常經(jīng)營、產(chǎn)能擴(kuò)大、董監(jiān)高任職資格、稅收優(yōu)惠、IPO或再融資活動審核等事項(xiàng)的諸多不利措施，包括但不限于以下方面：

在一定期限內(nèi)，對有走私罪的海關(guān)失信企業(yè)，列入黑名單，依法限制其法定代表人（負(fù)責(zé)人）、董事、監(jiān)事、高級管理人員成為其他公司的法定代表人（負(fù)責(zé)人）、董事、監(jiān)事、高級管理人員。

在一定期限內(nèi)，將失信狀況作為合格境內(nèi)機(jī)構(gòu)投資者、合格境外機(jī)構(gòu)投資者等外匯額度核準(zhǔn)與管理的重要參考依據(jù)。

對發(fā)行公司（企業(yè)）債券從嚴(yán)審核；在銀行間市場發(fā)行非金融企業(yè)債務(wù)融資工具限制注冊，并按照注冊發(fā)行有關(guān)工作要求，強(qiáng)化信息披露，加強(qiáng)投資人保護(hù)機(jī)制管理，防范有關(guān)風(fēng)險。

在上市公司或者非上市公眾公司收購的事中事后監(jiān)管中，予以重點(diǎn)關(guān)注。

將海關(guān)失信企業(yè)的失信情況作為股票發(fā)行審核的重要參考。

依法限制境內(nèi)上市公司實(shí)行股權(quán)激勵計劃或者限制成為股權(quán)激勵對象。

將海關(guān)失信企業(yè)的失信狀況作為其融資或?qū)ζ涫谛诺闹匾罁?jù)或參考。

在一定期限內(nèi)，限制其參與政府采購活動。

在一定期限內(nèi)，限制其參與工程等招投標(biāo)。

限制海關(guān)失信企業(yè)的法定代表人（負(fù)責(zé)人）擔(dān)任國有獨(dú)資公司董事、監(jiān)事及國有資本控股或參股公司董事、監(jiān)事及國有企業(yè)的高級管理人員；已擔(dān)任相關(guān)職務(wù)的，提出其不再擔(dān)任相關(guān)職務(wù)的意見。

2.海關(guān)行政處罰對于企業(yè)IPO或再融資活動的影響

（1）海關(guān)處罰對企業(yè)境內(nèi)IPO或再融資活動的影響

1）重大違法違規(guī)行為的影響

對于主營業(yè)務(wù)或者主要經(jīng)營活動涉及海關(guān)行政監(jiān)管的擬上市企業(yè)來說，海關(guān)行政處罰風(fēng)險是企業(yè)在上市前必須考慮的因素?！妒状喂_發(fā)行股票并上市管理辦法》第十八條規(guī)定，發(fā)行人在提出IPO申請的最近36個月內(nèi)“不得存在違反工商、稅收、土地、環(huán)保、海關(guān)以及其他法律、行政法規(guī)，受到行政處罰，且情節(jié)嚴(yán)重”的情況。

例如，2018年廣東某公司在發(fā)審委會議中[1]因海關(guān)行政處罰等問題受到了發(fā)審委的重點(diǎn)問詢。在海關(guān)行政處罰方面，該公司因存在保稅料件短少而不能提供正當(dāng)理由的情況，違反了海關(guān)監(jiān)管規(guī)定，被海關(guān)罰款56.6萬元。對此，發(fā)審委要求發(fā)行人代表重點(diǎn)解釋：該違規(guī)行為是否屬于重大違法行為及依據(jù)；相關(guān)海關(guān)備案業(yè)務(wù)屬于常規(guī)性業(yè)務(wù)還是臨時性業(yè)務(wù)，發(fā)生問題的原因及公司整改進(jìn)展。最終，該公司未通過該次首發(fā)審核。

對于已上市企業(yè)來說，海關(guān)合規(guī)也是再融資的必要條件。根據(jù)《上市公司證券發(fā)行管理辦法》第九條的規(guī)定，作為上市公司公開發(fā)行證券的條件，上市公司最近三十六個月內(nèi)不得存在下列重大違法行為：……（二）違反工商、稅收、土地、環(huán)保、海關(guān)法律、行政法規(guī)或規(guī)章，受到行政處罰且情節(jié)嚴(yán)重，或者受到刑事處罰……。

另外，根據(jù)《上市公司信息披露管理辦法》規(guī)定，海關(guān)方面的重大行政處罰也應(yīng)該作為上市公司的“重大事件”對外披露[2]。我們查閱近期上市公司的對外公告發(fā)現(xiàn)，不少企業(yè)因?yàn)楦黝惒煌暮ｊP(guān)違規(guī)事宜被海關(guān)處以罰款等行政處罰，并作為重大行政處罰而進(jìn)行披露。此類海關(guān)處罰，不僅給企業(yè)帶來經(jīng)濟(jì)損失，損害到企業(yè)在監(jiān)管機(jī)構(gòu)、證券交易所、投資者心中的形象，引起上述各方對企業(yè)內(nèi)控制度完善有效性、合法合規(guī)持續(xù)經(jīng)營能力的質(zhì)疑，甚至導(dǎo)致否定性評價。

2）“重大違法行為”“重大行政處罰”的界定

由上述相關(guān)法規(guī)規(guī)定和案例可以看出，如果企業(yè)受到海關(guān)行政處罰，相關(guān)處罰是否屬于“重大行政處罰”，有關(guān)違規(guī)行為是否屬于“重大違法行為”，是決定有關(guān)合規(guī)性審查能否獲得通過，或者是否必須作為重大事件進(jìn)行信息披露的關(guān)鍵性判斷因素。那么，如何認(rèn)定是否屬于“重大違法行為”呢？根據(jù)中國證監(jiān)會發(fā)布的《首發(fā)業(yè)務(wù)若干問題解答》，結(jié)合海關(guān)違規(guī)案件的特點(diǎn)和相關(guān)實(shí)務(wù)經(jīng)驗(yàn)，具體分析如下：

A

“重大違法行為”是指發(fā)行人及其控股股東、實(shí)際控制人違反國家法律、行政法規(guī)，受到刑事處罰或情節(jié)嚴(yán)重行政處罰的行為。認(rèn)定重大違法行為應(yīng)考慮以下因素：

存在貪污、賄賂、侵占財產(chǎn)、挪用財產(chǎn)或者破壞社會主義市場經(jīng)濟(jì)秩序等刑事犯罪，原則上應(yīng)認(rèn)定為重大違法行為。

被處以罰款以上行政處罰的違法行為，如有以下情形之一且中介機(jī)構(gòu)出具明確核查結(jié)論的，可以不認(rèn)定為重大違法：①違法行為顯著輕微、罰款數(shù)額較?。虎谙嚓P(guān)處罰依據(jù)未認(rèn)定該行為屬于情節(jié)嚴(yán)重；③有權(quán)機(jī)關(guān)證明該行為不屬于重大違法。但違法行為導(dǎo)致嚴(yán)重環(huán)境污染、重大人員傷亡、社會影響惡劣等并被處以罰款以上行政處罰的，不適用上述情形。

B

對于海關(guān)領(lǐng)域的違規(guī)行為，海關(guān)主要依據(jù)《海關(guān)行政處罰實(shí)施條例》進(jìn)行處罰，其中大部分罰則均涉及到了罰款。對于進(jìn)出口貨物的金額或數(shù)量較大的企業(yè)，其繳納稅款金額通常都比較大，若存在違規(guī)行為，其被處以較高金額罰款的可能性也較大，因此也較容易被認(rèn)定為“重大違法行為”。盡管《海關(guān)行政處罰實(shí)施條例》中大部分罰則未對“情節(jié)嚴(yán)重”作出認(rèn)定，但判斷海關(guān)違規(guī)行為是否屬于“重大違法”仍需要綜合考量。參考以往市場案例以及我們協(xié)助企業(yè)在境內(nèi)外上市的項(xiàng)目經(jīng)驗(yàn)，如擬上市公司在報告期內(nèi)存在海關(guān)行政處罰的情形，取得海關(guān)主管部門出具的書面證明文件，是說明相關(guān)行政處罰性質(zhì)的重要根據(jù)。

3）企業(yè)持續(xù)經(jīng)營能力的影響

除報告期內(nèi)不得存在重大違法違規(guī)行為之外，上市或再融資監(jiān)管機(jī)構(gòu)、證券交易所還將重點(diǎn)關(guān)注企業(yè)所受海關(guān)行政處罰是否將對其持續(xù)經(jīng)營能力構(gòu)成重大不利影響。根據(jù)《中華人民共和國證券法》第十二條規(guī)定，公司首次公開發(fā)行新股應(yīng)當(dāng)具有持續(xù)經(jīng)營能力。所謂持續(xù)經(jīng)營能力，是指通過主營業(yè)務(wù)活動持續(xù)產(chǎn)生收入的能力，其必要條件之一是企業(yè)能夠通過穩(wěn)定有效的內(nèi)部控制保證企業(yè)經(jīng)營管理的合法合規(guī)性。因此，《首次公開發(fā)行股票并上市管理辦法》第十七條[3]和《上市公司證券發(fā)行管理辦法》第六條[4]均進(jìn)一步將企業(yè)內(nèi)部控制制度健全有效、能夠保證生產(chǎn)經(jīng)營合法合規(guī)性，作為上市或再融資的基本條件之一。

對于在報告期內(nèi)受到海關(guān)行政處罰的企業(yè)，上市或再融資監(jiān)管機(jī)構(gòu)、證券交易所可能從以下方面重點(diǎn)關(guān)注進(jìn)出口業(yè)務(wù)的持續(xù)經(jīng)營能力：

●?海關(guān)行政處罰的頻次和嚴(yán)重程度：如果企業(yè)或者企業(yè)集團(tuán)內(nèi)部多個分子公司存在多次因同一個原因受到海關(guān)行政處罰或處罰金額較高的情況，可能被監(jiān)管機(jī)構(gòu)質(zhì)疑企業(yè)內(nèi)部控制有效執(zhí)行和合規(guī)運(yùn)營的程度不符合上市公司標(biāo)準(zhǔn)。

●?海關(guān)行政處罰的發(fā)生原因：如果企業(yè)合規(guī)意識淡薄、疏忽大意或者過失、業(yè)務(wù)流程控制存在缺失或嚴(yán)重不足、內(nèi)控制度疏漏導(dǎo)致不合規(guī)情形，或者業(yè)務(wù)模式本身存在灰色地帶、經(jīng)營活動存在違規(guī)行為，甚至故意通過規(guī)避進(jìn)出口監(jiān)管規(guī)定以獲取非法收入，說明企業(yè)內(nèi)部控制制度有待進(jìn)一步修改完善，企業(yè)持續(xù)合規(guī)經(jīng)營的能力存在高度不確定性。

●?海關(guān)行政處罰的整改情況：企業(yè)受到海關(guān)行政處罰后，應(yīng)當(dāng)及時采取落實(shí)處罰決定、糾正處罰事由、完善管理制度、加強(qiáng)合規(guī)培訓(xùn)等整改和補(bǔ)救措施，否則企業(yè)可能因內(nèi)部控制制度缺陷，存在再次受到同類行政處罰，乃至更嚴(yán)重處罰的風(fēng)險。

●?海關(guān)行政處罰對公司進(jìn)出口業(yè)務(wù)的影響：如果企業(yè)被認(rèn)定為海關(guān)失信企業(yè)，將導(dǎo)致企業(yè)面臨海關(guān)最嚴(yán)格的管理措施，進(jìn)出口業(yè)務(wù)效率低下，嚴(yán)重影響企業(yè)生產(chǎn)經(jīng)營效率、收入水平和當(dāng)期盈利能力；或者企業(yè)因曾經(jīng)存在違法行為可能被海關(guān)進(jìn)一步追繳罰款、限制進(jìn)出口業(yè)務(wù)辦理，均可能對未來持續(xù)經(jīng)營能力造成重大不利影響。

如果企業(yè)無法說明其內(nèi)部控制制度完善有效，能夠保證生產(chǎn)經(jīng)營合法合規(guī)性，具有持續(xù)經(jīng)營能力，可能被監(jiān)管機(jī)構(gòu)否決其上市或再融資申請。例如，根據(jù)公開披露的信息[5]，2018年深圳某公司被中國證監(jiān)會否決上市申請，主要原因系該公司報告期內(nèi)接連受到環(huán)保、海關(guān)、食品藥品監(jiān)督管理部門的多起行政處罰，且存在較多會計差錯更正情形。雖然該公司已取得多個政府部門就其違法行為不屬于情節(jié)嚴(yán)重情形的證明，但中國證監(jiān)會仍因該公司未能披露該等事項(xiàng)對公司的影響，也未說明公司是否會發(fā)生內(nèi)部控制有效性不足導(dǎo)致的風(fēng)險，從而不予核準(zhǔn)該公司上市申請。2020年該公司再次提交上市申請，由于其在前次被否決后，就相關(guān)行政處罰事項(xiàng)進(jìn)行了積極的整改，并成立了內(nèi)部控制管理委員會，再次受到的行政處罰數(shù)量及金額均顯著減少，前次被否決原因已經(jīng)消除，最終成功發(fā)行上市。

（2）海關(guān)處罰對企業(yè)赴香港IPO的影響

根據(jù)香港聯(lián)合交易所（簡稱“香港聯(lián)交所”）《有關(guān)在上市文件內(nèi)披露不合規(guī)事件的指引》（HKEX-GL63-13）相關(guān)規(guī)定，香港聯(lián)交所將企業(yè)的行政處罰等不合規(guī)事件分為以下三類：

1）重大不合規(guī)事件：即單獨(dú)或合計對發(fā)行人已產(chǎn)生或很有可能產(chǎn)生重大財務(wù)或營運(yùn)影響的不合規(guī)事件。對于重大不合規(guī)事件，香港聯(lián)交所在一般情況下[6]要求發(fā)行人在上市前進(jìn)行完全整改，并已實(shí)施經(jīng)加強(qiáng)提升的內(nèi)部監(jiān)控措施以避免再度出現(xiàn)類似的違規(guī)事件。

2）系統(tǒng)性不合規(guī)事件：即并非重大不合規(guī)事件，但一再發(fā)生反映發(fā)行人或其董事/高級管理人員欠缺以合規(guī)方式營運(yùn)的能力或意愿。對于系統(tǒng)性不合規(guī)事件，雖然香港聯(lián)交所說明由發(fā)行人董事及保薦人決定是否整改，但原則上也需要參照重大不合規(guī)事件進(jìn)行整改。

3）非重要的不合規(guī)事件：既非重大不合規(guī)事件，亦非系統(tǒng)性不合規(guī)事件的不合規(guī)事件。對于非重要的不合規(guī)事件，香港聯(lián)交所并未要求披露或整改。

另外，香港證券市場和中國內(nèi)地證券市場具有共通的監(jiān)管邏輯，香港聯(lián)交所亦將關(guān)注企業(yè)受到海關(guān)行政處罰是否影響企業(yè)的持續(xù)經(jīng)營能力和內(nèi)部控制的有效性。根據(jù)香港聯(lián)交所上市規(guī)則和《有關(guān)新申請人是否適合上市的指引》（HKEX-GL68-13）相關(guān)規(guī)定，在香港聯(lián)交所上市的基本條件之一是發(fā)行人及其業(yè)務(wù)必須被香港聯(lián)交所認(rèn)為適合上市，若企業(yè)受到的海關(guān)行政處罰屬于重大不合規(guī)事件或系統(tǒng)性不合規(guī)事件，且存在以下情形之一的，則可能導(dǎo)致香港聯(lián)交所認(rèn)為其不適合上市：

● 海關(guān)行政處罰的相關(guān)違法行為令香港聯(lián)交所質(zhì)疑其董事是否具有勝任能力，例如董事存在故意規(guī)避法律規(guī)定等違反誠信的情形，從而不再適宜擔(dān)任企業(yè)董事。

●?企業(yè)在報告期內(nèi)對海關(guān)不合規(guī)業(yè)務(wù)產(chǎn)生的業(yè)績具有依賴性，若對所涉違法行為產(chǎn)生的收入／盈利／現(xiàn)金流進(jìn)行調(diào)整，將對企業(yè)業(yè)績產(chǎn)生重大不利影響，甚至導(dǎo)致企業(yè)不滿足上市基本條件。

●?海關(guān)行政處罰嚴(yán)重威脅企業(yè)進(jìn)出口業(yè)務(wù)，例如被認(rèn)定為海關(guān)失信企業(yè)或被取消某項(xiàng)業(yè)務(wù)資質(zhì)，可能導(dǎo)致企業(yè)無法保證業(yè)務(wù)的可持續(xù)性，或難以維持現(xiàn)有的收入和盈利水平。

02、容易引發(fā)海關(guān)處罰的主要風(fēng)險點(diǎn)

海關(guān)主要對進(jìn)出口貨物的監(jiān)管主要關(guān)注“稅”“證”“檢”三方面，這三方面也是最容易引起海關(guān)合規(guī)問題的風(fēng)險點(diǎn)。在涉稅方面，進(jìn)口貨物的價格、稅號和原產(chǎn)地的申報，由于專業(yè)性較強(qiáng)，是企業(yè)較容易出現(xiàn)合規(guī)隱患的方面。另外，減免稅進(jìn)口設(shè)備的管理、加工貿(mào)易料件的管理，也是企業(yè)容易因疏忽造成違規(guī)的方面。在涉證方面，進(jìn)出口貨物是否屬于限制進(jìn)出口、禁止進(jìn)出口的貨物，是否需要提供許可證件，是海關(guān)監(jiān)管的重點(diǎn)；在涉檢方面，進(jìn)出口貨物，特別是動植物產(chǎn)品、危險化學(xué)品等，是否需要商檢、動植物檢驗(yàn)檢疫等，也需要企業(yè)謹(jǐn)慎判斷避免海關(guān)合規(guī)風(fēng)險。

常見海關(guān)違法行為與對應(yīng)罰則如下表所示：

根據(jù)我們對2021年上海海關(guān)的行政處罰數(shù)據(jù)統(tǒng)計[7]，進(jìn)出口貨物申報不實(shí)類違規(guī)行為占該海關(guān)全年行政處罰案件的五分之二以上，屬于最為常見的違規(guī)行為。而申報不實(shí)案件中，稅號、品名、價格則是導(dǎo)致申報錯誤并被海關(guān)處罰的重災(zāi)區(qū)，其對應(yīng)的海關(guān)相關(guān)罰則也是以漏繳稅款金額、貨值作為基數(shù)計算罰款金額的，由于涉案進(jìn)出口貨物的貨值通常較大，一旦因申報不實(shí)相關(guān)問題被處罰，通常企業(yè)也會面臨巨額罰款。因此相關(guān)的海關(guān)處罰風(fēng)險需要引起企業(yè)的特別關(guān)注與重視。

03、加強(qiáng)海關(guān)風(fēng)險控制，為企業(yè)融資經(jīng)營“保駕護(hù)航”

如前文所述，海關(guān)風(fēng)險與企業(yè)IPO及再融資等經(jīng)營活動緊密相關(guān)。那么，如何在事前、事中、事后做好風(fēng)險控制，為企業(yè)經(jīng)營融資“保駕護(hù)航”呢？我們建議：

1.定期關(guān)務(wù)內(nèi)審與及時整改

首先，無論企業(yè)是否需要進(jìn)行融資，定期的關(guān)務(wù)內(nèi)審對于各類企業(yè)，特別是進(jìn)出口業(yè)務(wù)占比較大的企業(yè)，都十分重要。對海關(guān)風(fēng)險進(jìn)行定期的審查有助于及時地發(fā)現(xiàn)潛在風(fēng)險點(diǎn)，并針對海關(guān)合規(guī)管理中的薄弱環(huán)節(jié)進(jìn)行及時改善，持續(xù)滿足上市、再融資等的合規(guī)要求。

2.搭建海關(guān)合規(guī)體系、申請海關(guān)AEO認(rèn)證

在做好定期關(guān)務(wù)內(nèi)審的基礎(chǔ)之上，建議企業(yè)重視持續(xù)性的合規(guī)建設(shè)，搭建海關(guān)合規(guī)體系，構(gòu)筑好抵御海關(guān)風(fēng)險的“防火墻”。合規(guī)體系搭建完成后，可以適時申請海關(guān)高級認(rèn)證（AEO），既可以體現(xiàn)企業(yè)的信用水平，確保跨境供應(yīng)鏈的安全穩(wěn)定，也可以享受到各項(xiàng)優(yōu)惠和便利措施，助力企業(yè)長遠(yuǎn)發(fā)展。

3.開展專門的上市前或再融資前海關(guān)合規(guī)盡調(diào)及整改

企業(yè)一旦出現(xiàn)海關(guān)合規(guī)問題，可能會直接對企業(yè)的IPO及再融資活動亮起紅燈，而在投資并購活動中，目標(biāo)公司如果存在海關(guān)合規(guī)風(fēng)險，也可能會導(dǎo)致買方在交易完成后蒙受經(jīng)濟(jì)損失，甚至承擔(dān)違規(guī)風(fēng)險。海關(guān)合規(guī)問題需要特別引起企業(yè)和相關(guān)機(jī)構(gòu)的重視，因此在上市、再融資前，進(jìn)行專門的海關(guān)合規(guī)盡調(diào)是十分必要的。專業(yè)的海關(guān)合規(guī)律師團(tuán)隊(duì)在盡調(diào)中可以協(xié)助企業(yè)找到潛在的合規(guī)風(fēng)險點(diǎn)并協(xié)助企業(yè)進(jìn)行完善整改，避免后續(xù)由于海關(guān)合規(guī)問題“暴雷”而前功盡棄。

4.妥善應(yīng)對海關(guān)風(fēng)險

對于在內(nèi)審、盡調(diào)中發(fā)現(xiàn)的海關(guān)風(fēng)險點(diǎn)，應(yīng)進(jìn)行妥善的處理和應(yīng)對，以降低對企業(yè)融資的影響。如果是通過自查發(fā)現(xiàn)的違規(guī)行為，可以選擇通過主動披露的方式向海關(guān)報告，爭取獲得不予處罰、從輕或減輕處罰的處理結(jié)果；如果在融資活動前發(fā)現(xiàn)企業(yè)已經(jīng)存在被海關(guān)行政處罰、海關(guān)信用等級下降的情況，可以通過法律救濟(jì)、信用修復(fù)等方式進(jìn)行補(bǔ)救；如果上市企業(yè)、擬上市企業(yè)正在經(jīng)歷海關(guān)稽查、海關(guān)行政處罰案件甚至刑事案件的調(diào)查，建議企業(yè)對此予以高度重視，借助專業(yè)力量，妥善、謹(jǐn)慎地進(jìn)行應(yīng)對，避免案件處理結(jié)果給企業(yè)帶來不利影響。

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腳注：

[1] 《第十七屆發(fā)審委2018年第22次會議審核結(jié)果公告》

[2] 《上市公司信息披露管理辦法》

第二十二條　發(fā)生可能對上市公司證券及其衍生品種交易價格產(chǎn)生較大影響的重大事件，投資者尚未得知時，上市公司應(yīng)當(dāng)立即披露，說明事件的起因、目前的狀態(tài)和可能產(chǎn)生的影響。

前款所稱重大事件包括：

……

（十六）公司或者其控股股東、實(shí)際控制人、董事、監(jiān)事、高級管理人員受到刑事處罰，涉嫌違法違規(guī)被中國證監(jiān)會立案調(diào)查或者受到中國證監(jiān)會行政處罰，或者受到其他有權(quán)機(jī)關(guān)重大行政處罰；

……

[3] 《首次公開發(fā)行股票并上市管理辦法》第十七條規(guī)定，發(fā)行人的內(nèi)部控制制度健全且被有效執(zhí)行，能夠合理保證財務(wù)報告的可靠性、生產(chǎn)經(jīng)營的合法性、營運(yùn)的效率與效果。

[4] 《上市公司證券發(fā)行管理辦法》第六條規(guī)定，上市公司的組織機(jī)構(gòu)健全、運(yùn)行良好，符合下列規(guī)定：……（二）公司內(nèi)部控制制度健全，能夠有效保證公司運(yùn)行的效率、合法合規(guī)性和財務(wù)報告的可靠性；內(nèi)部控制制度的完整性、合理性、有效性不存在重大缺陷；……。

[5] 參見http://www.cninfo.com.cn/new/disclosure/detail?stockCode=300888&announcementId=1208283007&orgId=9900032418&announcementTime=2020-08-28

[6] 根據(jù)香港聯(lián)交所《有關(guān)在上市文件內(nèi)披露不合規(guī)事件的指引》（HKEX-GL63-13）第3.4條（d）項(xiàng)的規(guī)定，香港聯(lián)交所在一般情況下要求申請人在上市前已完全修正重大不合規(guī)事件，除非有關(guān)修正并不適用或無法實(shí)現(xiàn)。若屬此情況，新申請人應(yīng)該（1）披露修正并不適用或無法實(shí)現(xiàn)的詳細(xì)理由；（2）若新申請人能夠證明重大不合規(guī)事件須待上市后過一段短時間方可修正，其應(yīng)提供法律顧問確認(rèn)新申請人修正不合規(guī)事件不存有任何障礙的確認(rèn)書，以及聲明新申請人將于中期／年度報告披露修正的進(jìn)度及詳細(xì)解釋任何延誤的原因；或（3）披露何時采取了／準(zhǔn)備采取什么修正行動。

[7] https://mp.weixin.qq.com/s/C-zmLh9liaA0PsyHNNcuZg

作者介紹

鄭銀瑩

金杜律師事務(wù)所合伙人

公司業(yè)務(wù)部

業(yè)務(wù)領(lǐng)域：海關(guān)與外匯，行政爭議解決

鄭律師從事進(jìn)出口法律實(shí)務(wù)工作近20年，在海關(guān)監(jiān)管、完稅價格、征免稅、稽查、AEO認(rèn)證、加工貿(mào)易、知識產(chǎn)權(quán)、行政處罰等領(lǐng)域都有著扎實(shí)的專業(yè)知識和解決實(shí)務(wù)問題的能力；在行政處罰和行政復(fù)議、行政訴訟方面具有豐富的實(shí)踐經(jīng)驗(yàn)，涵蓋汽車、機(jī)電、化工、醫(yī)藥、食品等諸多行業(yè)，善于運(yùn)用相關(guān)法律程序和救濟(jì)渠道有效解決行政爭議，維護(hù)客戶合法權(quán)益。

郭亮

金杜律師事務(wù)所合伙人

金融證券部

業(yè)務(wù)領(lǐng)域：證券及公司并購，特別是企業(yè)重組改制、境內(nèi)外上市、境內(nèi)外債券融資、跨境投資、收購兼并以及上市公司合規(guī)等領(lǐng)域

郭亮律師參與了多家公司、大型企業(yè)集團(tuán)的重組改制、收購兼并、員工持股、在境外證券交易所首次公開發(fā)行股份并上市、籌建合資證券公司等項(xiàng)目。郭亮律師還參與了數(shù)十家國有及非國有公司在中國境內(nèi)外債券融資項(xiàng)目。主辦項(xiàng)目涉及的行業(yè)包括電信基礎(chǔ)設(shè)施、電力、非常規(guī)能源、醫(yī)藥及醫(yī)藥商業(yè)、汽車零配件、航運(yùn)、鐵路、餐飲、融資租賃、證券、高新技術(shù)企業(yè)等。

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