《數(shù)字服務法》將如何影響我國電商出海？-ESG跨境

當?shù)貢r間1月20日，歐洲議會以530票贊成、78票反對、80票棄權的表決結果通過了《數(shù)字服務法》(Digital Services Act)，接下來《數(shù)字服務法》還將提交給歐盟各成員國議會審議，在獲得各國批準后生效實施。

和2020年年底提交的草案相比，最新版《數(shù)字服務法》新增了對超大型平臺的內容審查、個性化廣告、算法推薦等方面內容?！稊?shù)字服務法》若正式實施，在歐盟有大規(guī)模業(yè)務的亞馬遜、臉書、谷歌等互聯(lián)網巨頭將首當其沖。

中國有大量出口歐洲地區(qū)的跨境電商企業(yè)，它們高度依賴亞馬遜店鋪從事產品銷售和谷歌臉書平臺進行推廣營銷，與此同時，國際版抖音TikTok近兩年開始試水直播電商，并優(yōu)先開拓歐洲市場。這意味著中國企業(yè)同樣不能對《數(shù)字服務法》落地置身事外。

對此，網絡安全和數(shù)據合規(guī)專家，匯業(yè)律師事務所高級合伙人李天航向記者表示：“針對《數(shù)字服務法》修訂之后的一些新內容，我國跨境出海企業(yè)肯定是要從技術和商業(yè)模式上都做出對應安排和匹配措施，否則將面臨高額的處罰?！?/p>

歐洲跨境電商規(guī)則迎變局

《數(shù)字服務法》草案寫道，“自歐盟《電子商務指令》通過以來，新的數(shù)字服務誕生了，改變了人們的交流、消費和交易方式，與此同時這些數(shù)字服務的使用也引發(fā)了新的風險和挑戰(zhàn)。”

2000年，歐盟《電子商務指令》正式通過，作為一部規(guī)范歐盟范圍內信息社會服務， 尤其是電商市場的法律文件，歐盟《電子商務指令》已走過20年。然而近年來，尤其是疫情暴發(fā)后數(shù)字經濟快速發(fā)展，引發(fā)了更多對歐盟《電子商務指令》的修訂以適應新的數(shù)字經濟形態(tài)的呼聲。2020年12月歐盟委員會提交的《數(shù)字服務法》和《數(shù)字市場法》兩部草案，被認為是數(shù)字經濟領域立法的重要進展。

中央財經大學數(shù)字經濟與法治研究中心執(zhí)行主任劉權向記者分析稱，“《數(shù)字服務法》確認了《電子商務指令》的目標，要求數(shù)字服務提供者采取以保護消費者為核心的措施，確保消費者對數(shù)字經濟的信任，尊重用戶的基本權利?！稊?shù)字服務法》要求數(shù)字服務提供者為消費者提供更加安全、透明和值得信賴的在線服務?！?/p>

《數(shù)字服務法》規(guī)定了在線市場商家用戶可追溯性的新義務，以幫助識別銷售非法商品的賣家。毋庸置疑，電商是《數(shù)字服務法》監(jiān)管的重要領域，這意味著我國大量出口歐洲的跨境電商企業(yè)也將受到監(jiān)管。

根據電商研究機構Marketplace Pulse2021年8月的統(tǒng)計數(shù)據，亞馬遜約48.7%的大賣是中國大陸賣家，以各站點排名前1000的賣家所在地來看，西班牙站點的中國大陸賣家數(shù)量占比最大(62%)，其次是法國站的中國大陸賣家(59%)和意大利站的中國大陸賣家(56%)。

除了亞馬遜，國際版抖音TikTok也開始試水直播電商，并優(yōu)先開拓歐洲市場。2021年初，TikTok上線英國站電商小店，2021年底TikTok推出的獨立電商應用Fanno也已在法國、德國、意大利、西班牙等歐洲國家上線。此外，跨境電商獨立站也是中國電商出海的另一重要渠道。根據商務部2021年7月提供的測算數(shù)據，我國獨立站的數(shù)量已經達到20萬個左右。

李天航認為，跨境電商中的中小企業(yè)更多是產品提供方，從理論上講，《數(shù)字服務法》并沒有將它們列為受約束的主體，因為法案約束的是中間體概念。對于規(guī)模并未達到在《數(shù)字服務法》和《數(shù)字市場法》標準被界定為特大型平臺、提供中間體服務的中小型電商企業(yè)來說，比如說一些初創(chuàng)型的新興型的規(guī)模比較小的企業(yè)，《數(shù)字服務法》應該是利好的?！?/p>

電商廣告和算法業(yè)務受影響

“《數(shù)字服務法》中的在線廣告透明性與行為準則、風險評估與風險緩解、算法的透明度與可理解性、獨立審計等條款，對于跨境電商出海企業(yè)影響較大?！眲嘞蛴浾弑硎荆骸捌髽I(yè)應根據《數(shù)字服務法》中的相關規(guī)定，積極滿足合規(guī)要求。例如，不得通過‘算法黑箱’影響用戶選擇，超大型平臺應當至少提供一個不基于個人畫像的推薦系統(tǒng);不得為投放廣告而使用涉及未成年人數(shù)據的定向或放大技術;超大型平臺每年應至少審計一次;超大型平臺應指定一名或多名合規(guī)官?！?/p>

根據《數(shù)字服務法》規(guī)定，在線平臺應采取廣泛的透明度措施，包括提高廣告來源、數(shù)據訪問以及推薦算法的透明度，以及平臺如何收集、使用和保護消費者數(shù)據和將競爭對手的業(yè)務信息與自身業(yè)務利用隔離開來的透明度。關于針對性廣告投放和推薦算法排名，《數(shù)字服務法》明確，用戶應有權選擇“基于無跟蹤廣告的選擇”的方式訪問平臺，超大型平臺應當提供至少一個不基于數(shù)據分析的推薦系統(tǒng)。

臉書和谷歌是海外兩大互聯(lián)網廣告投放平臺，近年來歐洲地區(qū)對這兩家巨頭廣告業(yè)務違法行為的監(jiān)管處罰力度不斷加大。1月初，法國數(shù)據監(jiān)管機構CNIL宣布，谷歌和臉書兩個平臺無法讓法國用戶便捷地拒絕被跟蹤用戶終端數(shù)據cookies和針對性廣告，違反了歐盟隱私法規(guī)，將分別對其處以1.5億歐元和6000萬歐元的罰款。

而與此同時，臉書和谷歌也是跨境電商企業(yè)進行海外廣告營銷的首選工具。根據21世紀經濟報道記者2021年9月對100個跨境電商賣家的調查結果，分別有63%、34%的賣家在投放廣告時選擇使用臉書和谷歌。此外，國內還有大量臉書和谷歌廣告投放的代理服務商。

對于《數(shù)字服務法》針對性廣告投放規(guī)定造成的影響，李天航分析稱，無論《數(shù)字服務法》，還是另一部法案《數(shù)字市場法》，肯定都將對臉書和谷歌產生巨大影響。此外，不管是依托谷歌、臉書兩大平臺之上再設立新的平臺，還是利用這兩大平臺提供的技術支持直接向境外提供服務的企業(yè)，《數(shù)字服務法》對他們的商業(yè)化模式將有約束，這些約束也將直接影響我國依賴這些代理服務商開展業(yè)務的跨境電商企業(yè)?！搬槍Α稊?shù)字服務法》修訂之后的一些新內容，我國跨境出海企業(yè)肯定是要從技術和商業(yè)模式上都做出對應安排和匹配措施，否則將面臨高額的處罰。”

設境外實體可降低合規(guī)負擔

面對出口目的地的監(jiān)管形勢變動，跨境電商企業(yè)或需重新考量橫跨多國的業(yè)務模式將帶來的合規(guī)成本。

總體來說，我國跨境電商企業(yè)有兩種出口歐盟的模式，一種是在境外設立法律實體，另一種雖然沒有在境外設立法律實體，但服務范圍已經延伸到歐盟境內。

李天航分析稱，雖然《數(shù)字服務法》和《數(shù)字市場法》和中國法律對數(shù)字經濟的監(jiān)管方向大體一致，但在企業(yè)義務規(guī)范上還是會有大量不同的細節(jié)要求。因此跨境電商企業(yè)若在境外設立法律實體，相對來說會有利于遵守這兩部法律，只需要注意遵守當?shù)胤删秃?。但如果國內企業(yè)將服務延伸到境外而未在當?shù)卦O立法律實體的，勢必會導致企業(yè)需要在技術上對不同的服務對象和主體做出隔離，企業(yè)需要針對歐盟國家單獨設立合規(guī)體系，在合規(guī)技術和成本上要求也更多，一定程度上提高商業(yè)成本。

劉權表示，《數(shù)字服務法》特別重視實質平等，一方面對超大型平臺規(guī)定了更多的義務，另一方面豁免了小微企業(yè)的很多義務，對于跨境電商行業(yè)開拓歐洲市場來說是一種利好。如果不管平臺規(guī)模與大小，“一刀切”的規(guī)定義務與責任，必然給中小型企業(yè)帶來過重的合規(guī)負擔，加速平臺壟斷的形成。

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