企業(yè)海外并購，如何搭建交易架構(gòu)？-ESG跨境

跨境并購的交易架構(gòu)可簡單劃分為直接投資架構(gòu)和間接投資架構(gòu)。相對于直接投資架構(gòu)，間接投資架構(gòu)是指投資者在境外投資時，通過其他國家或地區(qū)設(shè)立的中間控股公司間接持有投資地公司的投資模式，間接投資架構(gòu)模式擁有以下優(yōu)勢，海外投資時多選擇使用間接投資架構(gòu)，具體包括：

1、規(guī)避嚴(yán)格法律管制的需要

比如具有國資背景的中資企業(yè)在投資時，通常面臨標(biāo)的所在國嚴(yán)格的審查和監(jiān)管，因此需要設(shè)計收購主體以求某種程度上規(guī)避監(jiān)管。又比如，在投資退出時，可以采取在境外轉(zhuǎn)讓中間控股公司股權(quán)的方式，而避免投資地國所在地嚴(yán)格的法律管制。

2、設(shè)立投融資平臺的需要

跨境投資企業(yè)可以選擇合適的注冊地進(jìn)行投融資，以達(dá)到降低融資成本，統(tǒng)籌資金的目的。

3、享受稅收優(yōu)惠的需要

通過選擇與投資者所在國簽署有稅收協(xié)定的國家和地區(qū)，享受股息和財產(chǎn)轉(zhuǎn)讓收益的優(yōu)惠稅率。

4、資本、資金流動的需要

將注冊地選為日常經(jīng)營或貿(mào)易中資金流動限制較少或者幾乎沒有限制的地區(qū)，減少外匯管制，如我國的自貿(mào)區(qū)。

5、隔離風(fēng)險的需要

基于中間控股公司獨立法人人格，可以一定程度上有效隔離標(biāo)的不良資產(chǎn)、債務(wù)風(fēng)險以及破產(chǎn)風(fēng)險等。

6、保留控制權(quán)的需要

通過多層架構(gòu)設(shè)計可以根據(jù)買家需要設(shè)計融資手段，并保留買家控制權(quán)。

正是基于以上原因，間接投資架構(gòu)成為大型海外并購的首選，在實踐中，需要根據(jù)實際情況對股權(quán)架構(gòu)進(jìn)行規(guī)劃和設(shè)計。

出于以上多方面以及信息披露等因素的考慮，跨境并購的交易方往往會設(shè)計很復(fù)雜的跨境交易架構(gòu)，其可以簡單概括為三個層級，包括最上面的投資層、中間控股層以及下層的實體經(jīng)營層。

投資層，主要是最終投資人或受益人，但并非只有這一層，基于股東背景保護(hù)、遺產(chǎn)繼承等因素可能也會構(gòu)建一些離岸公司或離岸信托計劃以及基金公司等。

中間控股層，主要用作為投資者和下層實體經(jīng)營層之間的協(xié)調(diào)機(jī)構(gòu)，根據(jù)實際需要也可能為多層架構(gòu)，其設(shè)計需要考量很多因素，將在下面重點說明。

實體經(jīng)營層，可以由境外的中間控股公司直接持有，也可以通過在標(biāo)的國當(dāng)?shù)卦O(shè)立本地控股公司持有該實體經(jīng)營層企業(yè)股權(quán)。

在設(shè)計中間控股層時需要考慮很多因素，以下逐一簡要進(jìn)行說明。

1、基于地域或功能方面的考量。如在某一地區(qū)設(shè)立控股總部或者事業(yè)部總部。

2、基于分業(yè)經(jīng)營的方面的考量。為了便于獨立核算或者方便重組資產(chǎn)，如設(shè)立上層控股公司后，由于考慮了分業(yè)經(jīng)營，不需要將實體經(jīng)營公司進(jìn)行資產(chǎn)剝離，只需要轉(zhuǎn)讓上層公司的股權(quán)即可。

3、基于隔離風(fēng)險的方面的考量。如實體企業(yè)發(fā)生破產(chǎn)清算或債務(wù)糾紛，由于已經(jīng)采用了中間控股的方式持有該實體企業(yè)，因此不會波及到其他產(chǎn)業(yè)。

4、基于稅務(wù)因素方面的考量。中間控股層的最低層級一般需要考慮稅務(wù)因素：

※ 一是要選擇與實體公司所在國簽署有避免雙重征稅的稅收協(xié)定的國家和地區(qū)設(shè)立控股公司，這樣可以享受資本預(yù)提所得稅的稅收優(yōu)惠；

※ 二是在標(biāo)的所在國之外轉(zhuǎn)讓股權(quán)可以享受稅收優(yōu)惠待遇。

5、基于投融資方面的考量。中間控股層往往會有一個控股公司作為標(biāo)的的融資平臺或者是上市投融資平臺。

6、基于控制權(quán)方面的考量。比如通過設(shè)置中間控股層達(dá)到融資目的，掌握標(biāo)的公司控制權(quán)。

7、基于其他方面的考量。如股東利益的平衡、資管計劃需要等。

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